Inwieweit kann § 123 I Var. 1 StGB durch unechtes Unterlassen nach § 13 StGB verwirklicht werden?

1. Ansicht - Der Täter macht sich in diesen Konstellationen gemäß §§ 123 I Var. 1, 13 StGB strafbar, da ein Eindringen durch Unterlassen vorliegt.2

Argumente für diese Ansicht

§ 123 I Var. 1 StGB ist ein Dauerdelikt.

Da es sich bei § 123 I Var. 1 StGB um ein Dauerdelikt handelt und das Eindringen anhält solange sich der Täter in dem geschützten Raum aufhält, leitet sich die Garantenstellung aus dem vorangegangenen Tun (Ingerenz), die Aufrechterhaltung des Dauerzustandes, ab. Das unbefugte Verweilen stellt dann das rechtswidrige Eindringen durch Unterlassen dar.3

2. Ansicht - Der Täter macht sich in diesen Konstellationen nicht nach §§ 123 I Var. 1, 13 StGB strafbar, weil kein Eindringen durch unechtes Unterlassen vorliegt.4

Argumente für diese Ansicht

§ 123 I Var. 1 StGB konstatiert ein ausschließlich tätigkeitsgebundenes Verhalten.

Bereits der Wortlaut des § 123 I Var. 1 StGB weist mit der Formulierung „Eindringen in ...“ auf ein ausschließlich tätigkeitsgebundenes Verhalten hin.5

Die zweite Variante des § 123 I StGB sieht als lex specialis ein echtes Unterlassungsdelikt für solche Konstellationen vor.6

Argumente gegen diese Ansicht

§ 123 I Var. 2 StGB geht nicht als lex specialis vor.

Das Eindringen durch Unterlassen (§§ 123 I Var. 1, 13 StGB) hat gegenüber dem bloßen Sich-Nicht-Entfernen (§ 123 I Var. 2 StGB) die engeren Voraussetzungen einer Garantenstellung, sodass die zweite Variante des § 123 StGB, die ihrerseits nur ein Auffordern verlangt, keine speziellere, sondern eine weitere, das Eindringen ergänzende, Verhaltensweise darstellt.7